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释义律师:雷声 整理人:韩瑞刚 行政处罚法于1996年由第八届全国人大第四次会议通过,2009年和2017年先后两次作了个别条文修改。为贯彻落实党中央重大改革决策部署,推进国家治理体系和治理能力现代化,加强法治政府建设,完善行政处罚制度,解决执法实践中遇到的突出&

雷诺律师事务所律师政府法律顾问业务

(行政许可)操作标准

执笔人  唐建红

总则

制定目的

本操作标准由雷诺律师事务所政府法律服务专业标准制订工作组起草,其目的是为本所律师提供办理政府法律顾问业务之行政许可业务操作方面的知识、经验和借鉴。本指引并不是强制性规定,仅供本所律师在具体业务操作中参考。

依据《中华人民共和国行政许可法》、《中华人民共和国行政诉讼法》、《最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》等法律法规、司法解释制定本指引。

行政许可概念和原则

2.1 概念界定

2.1.1行政许可

行政许可指国家行政机关对不特定的一般人依法负有不作为义务的事项,在特定条件下,对特定对象解除禁令,允许他作为的行政活动。行政许可法对行政许可的立法界定是“指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动的行为。”

特别提示:

律师办理行政许可业务时,要从以下几点判断一个行为是否属于行政许可:

行政许可是行政机关对经济和社会事务的管理行为,不包括对民事权利、民事关系的确认。因此,植物新品种权的授予,组织机构代码、商品条码的注册,产权登记,机动车登记,婚姻登记,户籍登记等,不是行政许可;而城市规划管理中选址意见书的批准,土地管理中对国有土地使用权出让的批准,是行政许可。

行政许可是行政机关的外部行政管理行为。

行政许可是行政机关对公民、法人或者其他组织的申请经审查后决定其可以从事有关活动的行为。因此,行政机关采用检验、检测等手段对市场产品的日常监管不是行政许可。

2.2 律师办理行政许可业务的基本原则

2.2.1行政许可基本原则的审查

律师办理政府法律顾问行政许可业务时,着重审查行政许可业务的下列基本原则:

合法性原则

合法性原则也称为行政许可法定原则。律师着重审查:行政许可的设定和实施是否依照法定的权限、范围、条件和程序予以设定和实施。

公开、公平、公正原则

律师着重审查:行政机关从事某种活动或者实施某种行为的过程和结果是否予以公开;行政机关在履行职责、行使权力时,不仅在实体和程序上都要合法,是否合乎常理;行政许可机关是否平等地对待所有个人和组织。

便民原则

律师着重审查:行政机关实施行政许可,应当由一个机构统一受理申请,统一送达行政许可决定,并为公民、法人或者其他组织申请行政许可尽量提供方便。

救济原则

律师着重审查:公民、法人或者其他组织对行政机关实施行政许可,享有陈述权、申辩权;有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼;其合法权益因行政机关违法实施行政许可受到损害的,有权依法要求赔偿。

信赖保护原则

律师着重审查:行政机关不得擅自改变已经生效的行政许可。行政许可决定所依据的法律、法规、规章修改或者废止,或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化,行政机关为了公共利益的需要,可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可,但应当对由此给公民、法人或者其他组织造成的财产损失依法给予补偿。

行政许可一般不得转让原则

律师着重审查:除法律、法规规定可以转让的行政许可外,其他行政许可不得转让。

特别提示:

不得转让行政许可的例外情况:以出让方式取得的土地使用许可;矿产资源的采矿许可;其他有偿取得的行政许可,如海域使用管理法规定,海域使用权可以依法转让,海域使用权转让的具体办法由国务院规定,海域使用权可以依法继承。

监督原则

律师着重审查:行政机关应当依法加强对行政机关实施行政许可和从事行政许可事项活动的监督。

2.2.2行政许可构成要素审查

行政许可实施主体

行政许可实施主体是指行使行政许可权并承担相应责任的行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织。

行政许可的实施主体主要有三种:

(1)法定的行政机关。行政许可一般由具有行政许可权的行政机关在其法定职权范围内实施。

(2)被授权的具有管理公共事务职能的组织。法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织,在法定授权范围内,以自己的名义实施行政许可。

特别提示:

被授权实施行政许可的具有管理公共事务职能的组织应当具备下列条件:该组织必须是依法成立的;被授权实施的行政许可事项应当与该组织管理公共事务的职能相关联;该组织应当具有熟悉与被授权实施的行政许可有关的法律、法规和专业的正式工作人员;该组织应当具备实施被授权实施的行政许可所必需的技术、装备条件等;该组织能对实施被授权实施的行政许可引起的法律后果独立地承担责任。

(3)被委托的行政机关。行政机关在其法定职权范围内,依照法律、法规、规章的规定,可以委托其他行政机关实施行政许可。受委托行政机关在委托范围内,以委托行政机关的名义实施行政许可。

特别提示:

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